Пиратство - это не кража (хотя тоже незаконно)

Небольшое объяснение: так уж получилось, что на одной из своих работ мне довелось плотно взаимодействовать по вопросу противодействия пиратства, в силу чего мне достаточно хороша известна риторика обеих сторон - как самих пиратов, так и правообладателей. Хотел сначала подготовить большую статью в стиле FAQ по этой теме, но потом понял, что получается нудная простыня, поэтому буду выкладывать кусками. И так, вопрос первый: воруем ли мы у правообладателя скачивая произведение с пиратского ресурса?

Короткий ответ: нет, не воруем. Чуть более длинный: воровством это действие в принципе не может быть, ведь хищение подразумевает именно изъятие чужой собственности. Пират никоим образом правообладателя его прав не лишает и не мешает их использовать. Ну и, наконец, развернутый ответ: хотя многие правообладатели искренне верят, что каждое скачивание с пиратского ресурса - это непременно одна недополученная покупка, на деле далеко не каждый пользователь действительно отдал бы свои деньги, не будь у него альтернативного источника. Многие лица в принципе не готовы платить деньги за контент, будь это отдельно взятый случай или принципиальная жизненная позиция. Для них отсутствие возможности “спиратить” нужное произведение равноценно невозможности пользоваться таким произведением в принципе.

Как я уже когда-то говорил, пользователи условно делятся на 3 неравные группы. Первая - это принципиальные пираты, которые, не купят никогда - о них я написал выше. Третья - это принципиальные “законопослушные граждане”, которые, если будет такая возможность, купят (а если не будет, просто найдут альтернативу в виде бесплатной программы). А между ними сомневающиеся, которые может и купили бы, но вот беда - наткнулись на пиратский сайт, откуда скачали бесплатно. Возможно, и ты, мой читатель, в определённый момент ловил себя на такой идее: увидел что-то интересное в сети интернет, захотел попробовать/посмотреть/послушать, но или цена кусается, или для тебя возможность легальной покупки недоступна, или просто жалко денег. Сомневаешься, в общем. Идёшь в сеть, а там вот он - тот самый “варез”. Из сомневающегося ты перешёл в группу пиратов, потому что условия подтолкнули тебя в нужное направление.

Переход таких из состояния потенциального кошелька в стан корсаров сетевых морей - это действительно условный ущерб правообладателю, который в такой ситуации потенциально мог бы получить свои деньги, но пираты клиента перехватили. Поэтому, даже если и говорить об условном “воровстве”, то лишь в контексте тех, кто такие материалы выкладывает, то есть "раздатчиков", однако и тут у нас всё не так однозначно. Хотя бы потому, что, как мы уже установили, де-факто ущерб правообладателя исчисляется далеко не в количестве общего количества скачиваний, а в довольно условной цифре пользователей. Если продукт, к примеру, неоправданно дорог для простого пользователя, то вряд ли продажи полезут вверх даже если закрыть все незаконные раздачи и свою прибыль правообладатель всё равно не выжмет.

И всё равно, даже при самом наглом пиратстве, у правообладателя остаётся возможность распоряжаться произведением. В любых аспектах неправомерное использование объектов интеллектуальной собственности - это именно нарушение прав, за которое, в принципе, тоже возможно наступление ответственности, но моральная составляющая здесь совсем иная, нежели у настоящего грабителя или вора. В конце концов, нарушением прав является не только классическое пиратство, а многие другие действия, например, незаконный перевод без согласия правообладателя. Они уж точно на типовую схему воровства уже никак не ложатся.

А знаете, что на самом деле больше подходит под критерии воровства? Присвоение авторства, то есть плагиат. Каждый автор, помимо исключительных прав, которых может у него и не быть в силу договора, владеет неотчуждаемыми личными и вечными правами на имя. Когда кто-то берёт произведение и подписывает именем другого человека, то по сути действительно получается "у одного исчезло, у другого появилось", ведь в этом случае все лавры действительно достаются совсем другому лицу.

Обязательства по доверенности

Много лет назад на одном из мест моей работы у меня приключился довольно интересный спор со своей начальницей. Суть была такая: один из сотрудников задал нетривиальный вопрос, мол я вот даю застройщику доверенность на совершение определённых действий (насколько я помню, речь шла о регистрации недвижимости), а как мне при этом обязать его эти действия совершить? Мы сначала предложили заключить договор поручения, что являлось по сути максимально правильным с точки зрения права действием, однако, застройщик вряд ли согласился бы на это. Тогда мой руководитель родил довольно странную идею: нужно прописать обязательства поверенного в самой доверенности, мол раз человек оставляет свою подпись в доверенности, то он соглашается с указанными требованиями. На этой почве мы немного подискутировали, но развивать тему я не стал, так как отношения у меня с начальницей и так были не самые лучшие и тыкать в её неправоту я не захотел. Однако, нужно отдать должное, тему для изучения она мне подкинула интересную.

И так, давайте попробуем разобраться, есть ли в таком варианте разумное зерно. Для начала немного сухого закона: доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами. Лицо, выдающее доверенность, называется доверителем, а получающее, в общем-то, никак не называется, однако есть термин “поверенный” из договора поручения (не путайте с договором поручительства, кстати говоря), поэтому обычно его наименование применяют и к доверенностям. У доверенности существует ряд обязательных атрибутов, в число которых входит объём предоставляемых полномочий, а также сведения о доверителе и поверенном, а в конечном итоге доверенность считается выданной при письменном подтверждении доверителя, выражающемся в виде его подписи. А к какому формату отношений именно приводит эта подпись?

На самом деле, юридически закреплённый ответ на этот вопрос уже имеется. Но сначала ещё немного теории. Сделка - это основополагающее звено правовой системы практически любой страны. Говоря о законодательстве РФ, под ними подразумеваются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть односторонними, двусторонними и многосторонними. По сути, договоры - это частный случай сделки, заключаемой двумя или более сторонами, но нас больше волнуют именно односторонние действия, то есть те, в рамках которых достаточно выражения воли одной стороны. И тут сделаем одно важное уточнение: вас не должно путать слово “одна” - речь не о том, что кто-то в вакууме договорился сам с собой, а о том, что лишь одно лицо совершает юридически значимые действия. Прямо закреплённым в законе примером является составление завещания: хотя оно и создаст права и обязанности для наследников в будущем, сама воля в момент совершения завещания исходит исключительно от распорядителя и наследник может даже не знать о существовании наследства до момента вступления в него.

Разумно было бы предположить, что доверенность - это также односторонняя сделка, в результате которой создаются права у того лица, который указан в доверенности, но при этом который в момент оформления доверенности никаких юридических действий не предпринимает. Собственно, именно такая позиций изложена в Обзоре судебной практики Верховного суда РФ № 3 (2015), где указано следующее:

"В связи с этим следует исходить из того, что, по смыслу гл. 10 ГК РФ, доверенность является односторонней сделкой, к которой применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки (ст. 156 ГК РФ)."

А теперь вы, наверное, захотите спросить, зачем тогда нужна подпись поверенного на доверенности? А она и не нужна. Такая “самодеятельность” является частным случаем и служит лишь для одного: закрепить на документе образец подписи человека, который впоследствии будет действовать от имени доверителя. Ни в законе, ни по смыслу правоотношений не следует, что проставление такой подписи является согласием с чем-либо - хотя бы потому, что любой человек может оформить доверенность на вас без вашего прямого участия (и, соответственно, согласия). Справедливости ради, стоит отметить, что прямо в законе это нигде не написано и я даже не нашёл каких-либо случаев из практики, оспаривающих такую ситуацию, однако ради интереса вы можете почитать “Методические рекомендации по удостоверению доверенностей” - в регламенте нет ни слова о том, что поверенный вообще что-то должен. Юриспруденция - наука точная, эта как не физика какая-нибудь, где силы сами решают как им действовать. Здесь обязанности должны декларироваться прямым образом.

И так, как мы убедились, доверенность как таковая не может содержать обязательства поверенного, ибо это прямо противоречит её сути. Таким образом, если мы хотим договорить об ответных обязательствах, то так или иначе, мы должны рассматривать изложенную конструкцию с точки зрения договора поручения. А раз так, давайте попробуем зайти с другой стороны: а что если указанный документ мы действительно рассмотрим не как доверенность, а как странным образом оформленный договор, то есть двустороннюю сделку? Проще говоря, можем ли мы замаскировать текст так, чтобы с виду он договором не казался, но при рассмотрении судом был принят именно в таком виде?

Какие у нас вообще существуют требования к договору? У договора в любом случае должна быть дата его заключения - данный пункт вполне выполним, так как форма доверенности также содержит дату. Договор должен содержать сведения о заключающих его лицах, достаточные для того, чтобы можно было их идентифицировать. Это тоже выполнимо, так как реквизиты обеих сторон мы указываем и в доверенности. Однако, есть ещё одна важная деталь: наличие существенных условий, которые должны быть согласованы сторонами при заключении договора, в частности о предмете договора. По договору поручения одна сторона обязуется совершить от имени и за счет другой стороны определенные юридические действия. Видите слова “обязуется”? А теперь найдите в интернете любую доверенность и посмотрите, что в ней пишется. Вы там увидите слово “доверяю” или “уполномачиваю”, то есть “даю права”. Для того, чтобы “даю” превратилось в “обязуюсь”, вторая сторона должна прямо эти обязательства взять на себя и речь не просто о добавлении фразы “Вася Пупкин должен подать документы в государственный орган”, а о прямо выраженной воле сторон, то есть, грубо говоря, Вася Пупкин должен задекларировать, что он именно так и должен поступить. В любом договоре есть пункт или целый раздел о его предмете. Зачастую это довольно шаблонные фразы о том, что одна сторона обязуется сделать одно, а вторая другое, но эти формализированные условия служат для достижения очень важной цели: прямо указать, что стороны договорились и указать о чём договорились. Кроме того, повторю ещё раз: подпись второй стороны должна быть оформлена именно как подпись участника сделки, чему явно не соответствует графа “образец подписи” в доверенности.

Да, договор может быть признан заключенным, если будет доказано, что стороны фактически договорились о его условиях и приступили к их выполнению, однако это довольно непростая задача, ведь в данном случае нужны какие-то доказательства переговоров и подтверждения того, что поверенный действительно соглашался на оказание услуг, что стороны обсуждали вознаграждение (или согласовали безвозмездность договора), что были определены права и обязанности всех сторон. В противном же случае можно говорить о том, что договор является даже не ничтожным, а незаключенным вовсе. Таким образом, мы приходим к идее о том, что для того, чтобы доверенность превратилась именно в договор, её, вот неожиданность, нужно изложить в виде договора. И вот мы по сути пришли к тому, с чего начинали: договор должен быть договором, а доверенность доверенностью, а заключать договор вторая сторона не хочет.

Строго говоря, у поверенного в рамках доверенности всё же есть некоторые обязательства, но они касаются не того, что он должен делать, а скорее того, чего он делать не должен. Например, если в доверенности не указано, что лицо не имеет права заключать от имени доверителя договоры, он и не должен их заключать. Если в доверенности указано "без права передоверия", значит и передавать полученные права третьим лицам он не может. Кроме того, поверенный должен прекратить любые действия после получения уведомления об отзыве доверенности. Но это всё, думаю очевидно, несёт совсем другие последствия, так как по сути речь о том, что ты не должен совершать те действия, которые ты не должен был бы совершать и не имей доверенности вовсе.

Гештальт закрыт

Юридические словечки

Такие слова, как "иск", "штраф" или даже "ущерб" как правило известны и понятны даже далёкому от юриспруденции человеку, однако существуют в сказочном мире права и другие термины. В обыденной жизни они не применяются и как правило очень пафосно озвучиваются юристами в отдельных ситуациях, будто само лишь упоминание этого слова равноценно заклинанию. "Реституция" - кричит один адвокат, направляя свой правовой фаербол в сторону оппонента. "Деликтоспособность" - ставит защитный блок тот. Что же, давайте сегодня рассмотрим суть некоторых особо "заковыренных" слов.

Реституция

Этот термин вы, возможно, слышали из недавнего нашумевшего дела между Долиной и Лурье. Если кратко, то перед нами установленный законом способ вернуть положение сторон в недействительной сделке в первоначальное состояние. Данную норму стоит понимать не как штраф или компенсацию, а скорее как механизм отката, будто сделки не было вообще. При этом, реституция не применяется "по умолчанию": хотя в законе и указано, что "каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное", такое требование в рамках конкретного дела должна выдвинуть хотя бы одна из сторон, в то время как суд может в таком требовании отказать, если "его применение будет противоречить основам правопорядка или нравственности".

Стоит заметить, что в силу разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25, по общим основаниям, если суд удовлетворит требование о реституции, то одновременно он должен рассмотреть вопрос о взыскании исполненного в пользу противоположной стороны на равных основаниях. Однако, односторонняя реституция в гражданском праве также допускается в отдельных случаях, например, при возврате подаренной вещи, в делах о банкротстве - с целью возвращения имущества в конкурсную массу, либо если одна из сторон совершала сделку с заведомо противоправной целью.

Кроме того, важной деталью является факт неосновательного обогащения, который может быть установлен на основании решения суда в рамках реституции: в определённых основаниях получившая "оплату" сторона может считаться незаконно использовавшей чужие денежные средства, а за это можно потребовать уплаты процентов, хотя для таких требований также должны иметься основания. Ещё одна важная тема - реституция в рамках банкротства, причём как в рамках требований кредитора, возникших до процедуры банкроства, так и в части оспаривания сделок конкурсным управляющим, однако это довольно сложный вопрос и в плане изучения требует отдельной статьи (да, мне просто лень сейчас расписывать все нюансы).

Суброгация

Это переход права требования от одного лица к другому. Всё, дело закрыто. Ладно, конечно же, всё не так просто, ведь у нас тут есть заковырка. В российском законодательстве такая норма предусмотрена в рамках договора страхования, когда страховщику, выплатившему возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования к ответственному за убытки. Простой пример: водитель А заключил договор КАСКО и на следующий день у него случилось ДТП с водителем Б, который в итоге и был признан виновником. В этом случае водитель А обращается к своей страховой компании, получает надлежащую выплату, а страховая компания уже сама подаёт иск на водителя Б. Однако, суброгация выходит за рамки лишь одного автострахования.

В первую очередь стоит отметить, что суброгация по своей сути очень похожа на регресс, однако у них имеются некоторые важные отличия. Если не вдаваться в совсем сложную казуистику, то в данном случае мы говорим о том, что страховая компания взыскивает ущерб с виновника вместо пострадавшего. По этой причине вред, причинённый жизни и здоровью, по идее не должен подлежать суброгации, так как он не является убытками - его нельзя возместить, а можно только компенсировать (однако, в реальности суды могут запросто забыть о таком нюансе). Также суброгация как правило не может быть применена в случае возмещения по договору ОСАГО, ведь причинителем вреда в этом случае является сам страхователь.

Другая деталь: так как мы говорим о взыскании убытков, истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, при этом само лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине. Хотя в отдельных случаях понятие вины сильно скукоживается, например, в случае использования источников повышенной опасности (автомобили, напомню вам, относятся именно к таким), в целом можно отметить, что добросовестно действовавшее лицо, принявшее все меры для избежания порчи чужого имущества, может быть освобождено от взыскания убытков (и по общим правилам в целом, и в рамках суброгации в частности). Также, стоит отметить, что страховая выплата сама по себе не является безусловной величиной - размер убытков может быть оспорен ответчиком. Например, если оценка ущерба в рамках ДТП была проведена некорректно, это вполне себе логичный довод для озвучивания в суде.

Ещё один важный момент. В силу статьи 965 ГК РФ, если страхователь (тот, кто должен получить страховую выплату) отказался от своего права требования к лицу, ответственному за убытки или если осуществление этого права стало невозможным по вине страхователя, страховая компания освобождается от выплаты возмещения полностью или частично. Что это значит? Опять же на примере ДТП: водитель Б жалобно просит водителя А простить его, "пострадавший" почему-то с этим соглашается, думая что всё равно получит своё от страховой, в результате чего стороны подписывают расписку о том, что они не имеют друг к другу никаких имущественных претензий. Такая бумага - отличный способ потерять право на страховую выплату.

Деликтоспособность

Whaaat? Может быть вы имели в виду "дееспособность"? Нет, мы имели в виду именно то, что написано. Как и в случае с аналогичными терминами, перед нами некая правовая структура, предусматривающая возможности лица. Но если дееспособность - это скорее право что-то делать, то деликтоспособность - это ответственность за такие действия. Простой пример: полная дееспособность гражданина по общим основаниям наступает с момента достижения им совершеннолетия, однако уже с 16 лет он может быть привлечён к ответственности за совершение правонарушений (а в отдельных случаях с 14). То есть, в случае предъявления обвинений административного или уголовного характера к 16-летнему, он ещё не является в полной мере дееспособным, но уже является деликтоспособным. Соответственно, возможна и обратная ситуация: малолетние дети (с 6 до 14 лет) могут совершать мелкие бытовые сделки и распоряжаться деньгами по своему усмотрению, однако личная ответственность за причинение имущественного и неимущественного вреда и нарушение договорных обязательств наступает только с 14 лет.

Деликтоспособность определяется не только возрастом и статусом лица. К примеру, наличие психического расстройства, не позволяющего гражданину понимать значение своих действий или руководить ими ограничивает не только дееспособность, но и деликтоспособность гражданина. В рамках применения деликтоспособности к юридическому лицу хорошем примером являются общества с ограниченной ответственностью - их учредители по общим правилам не отвечают по обязательствам компании, а компании не отвечают за личные обязательства учредителей.

СЕКВЕСТР

"Всё, я умываю руки" - на этом моменте, возможно, скажет читатель. Но давайте я пообещаю вам, что это будет последнее слово на сегодня. Секвестр имеет разное значение в зависимости от сферы его применения, но конкретно в рамках права мы говорим о механизме передачи спорного имущества на хранение третьему лицу до разрешения спора о праве на это имущество. Секвестр может быть договорным и судебным и тут, думаю, даже далёкий от права человек примерно понимает о чём речь. Перед нами частный (а точнее специальный) случай договора хранения, причём довольно редкий. Стандартом обеспечительных мер является арест чего-либо, т.е. ограничение права использования - блокировка денег на счетах, запрет распоряжаться имуществом и т.п., однако в случае секвестра речь идёт о физическом изъятии вещи. Самая логичная причина такого действия - страх за сохранность вещи, дескать владеющая ей сторона может испортить объект или "случайно" потерять его в случае принятия решения не в её пользу.

Однако, в секвестре в любом случае должна быть третья сторона - та, которая возьмёт вещь на ответственное хранение, то бишь хранитель. Даже если хранитель назначается по решению суда, его согласие является обязательным, ведь он несёт материальную ответственность за переданный предмет, хотя он взамен и имеет право рассчитывать за вознаграждение. Кстати, а кто это вознаграждение должен выплатить? Если речь идёт о чисто договорном секвестре, то стороны вправе самостоятельно определить это условие, однако за чей счёт банкет в случае назначения хранения по решению суда? В этом случае требования о выплате вознаграждения очевидно должно предъявляться не к собственнику имущества, ведь его воля может вовсе не иметь определяющего значения ни при принятии решения о передаче на хранение, на на определение самого хранителя. Как и в случае назначения судебной экспертизы, при таком раскладе ответственность за текущую оплату может быть возложена на ту сторону, которая инициировала процедуру, что не лишает её права заявить компенсацию в качестве судебных расходов впоследствии.

Юридические словечки. Часть 2

Продолжаем бессмысленно пополнять словарный запас ненужными словами. Сегодня у нас ещё одна порция терминов, знание которых, вероятно, никогда не пригодится вам в жизни. Самое то, чтобы размять мозг на новогодние праздники.

Виндикация

Виндикация в гражданском праве - это процесс восстановления права собственности на имущество, которое было незаконно отобрано или украдено. Звучит этот термин, конечно, грозно. Создаётся ощущение, что по таким делам как минимум выезжает специальная бригада ликвидации. Однако, на деле это один из базовых элементов гражданского права. Бывает в жизни так, что ваша собственность вдруг оказывается с руках совсем других лиц. Неприятно, да, однако у вас всё ещё есть право потребовать изъятия и возврата такой собственности - это по сути и есть виндикационный иск. Давайте сразу рассмотрим его суть в сравнении с другим видом исков - негаторным. Представьте себе: вы покупаете автомобиль - заключаете договор, отдаёте деньги, подписываете акт, а затем прежний владелец садиться в эту машину и уезжает. В этом случае вы подаёте виндикационный иск, так как нарушено ваще право владения. Другой вариант: сосед самовольно захватил часть вашего земельного участка, разбив там грядки и построив забор. Участок всё ещё формально находится в том же месте, он не утрачен, но пользоваться им вы не можете, поэтому подаёте негаторный иск. В качестве обратных примеров: сосед прилетает на космическом корабле, засасывает весь ваш участок внутрь и улетает - виндикационный иск. Сосед возводит вокруг вашего автомобиля кирпичное здание. Автомобиль вроде бы остался на том же месте, вы продолжаете им владеть, но пользоваться не можете - негаторный иск.

Бывает и так, что собственность истребуется из условно законного владения. Такая схема возникает, если третье лицо приобретает имущество на внешне законных основаниях, однако продавец такую сделку заключать права не имел. Приобретатель не знал и не мог знать об этом и он, в общем-то, добросовестный приобретатель, однако если имущество выбыло из владения исходного собственника помимо его воли, например, было украдено, либо если приобретатель в итоге получил его безвозмездно, имущество могут вернуть. В других случаях добросовестный приобретатель считается полноправным владельцем, к которому претензии предъявлены быть не могут.

Делькредере

Скажите, какие ассоциации вызывает у вас это слово? Возможно, вы представили престарелого мужчину в костюме, к которому вас привезло несколько крепких мужчин. Он неспешно раскуривает сигару, а затем начинает тихо говорить "и так, сынок, ты решил обратиться ко мне за помощью... мы поможем, но ты будешь должен нам". Добавляет изыска и перевод с итальянского: del credere — на веру. Однако, в реальности, значение у данного термина принципиально обратное: не на веру как раз, а по поручительству. Данное слово фигурирует в рамках договора комиссии, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Это один из видов посреднических сделок. Суть в том, что по умолчанию комиссионер отвечает перед тем, с кем он заключает договор (третьим лицом), но не за действия этих самих лиц. Допустим, вы выращиваете яблоки и хотите их реализовывать, но у вас нет нужных ресурсов, поэтому вы обращаетесь к ООО "Цветочек" за помощью. Заключаете договор и теперь комиссионер будет сам общаться с оптовиками и, в случае чего, принимать от них претензии за некое вознаграждение, однако если вдруг один из контрагентов вдруг откажется платить деньги за поставленный товар, то при базовых условиях это ваша личная проблема.

Однако, есть два исключения. Первое - это если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе столь ненадёжного лица, что однако не так просто доказать, если речь не идёт о явной "однодневке" или банкроте. Второй вариант более надёжный: в договоре можно прямо прописать ручательство комиссионера за исполнение сделки - вот оно как раз и называется делькредере. Такое ручательство означает, что в случае неисполнения сделки надлежащим ответчиком будет именно комиссионер, к которому можно предъявить требования как о компенсации убытков, так и передачи прав по сделке с третьим лицом. Это довольно выгодная для комитента схема, дающая ему гибкие возможности, однако, очевидна, не очень приятная для комиссионера (что, впрочем, может перекрываться хорошим вознаграждением за его услуги). Если вы немного шарите в праве, возможно, вам также будет интересно знать, что такое ручательство не является поручительством, что подтверждается позицией судов (в противном случае срочно выкиньте эту информацию из головы).

Де-факто (и де-юре)

Разбавим подборку небольшим вкраплением нравоучений. Частенько можно встретить использование такого термина, как "де-факто" и гораздо реже - "де-юре". Причина такого расхождения проста: людям просто очень нравится первое - оно ассоциируется с неким утверждением обязательности, мол это не просто довод, а факт. Да, конечно, с латинского де-факто так и переводится - "фактически", но это выражение имеет вполне определённый смысл, прямо пересекающийся с "де-юре". На самом деле, если говорить о языке права, это два однородных явления, обозначающих фактическое и юридическое положение дел. Подразумевается, что эти явления могут существовать отдельно как противоположности, так и вместе, когда реальная обстановка соответствует законной.

Простой пример. Некая банановая республика, владеющая стратегическим запасом редких фруктов, объявляет о своей независимости. Как оно обычно бывает, новое правительство должно быть признано на международной арене. Если это признание выражается в виде открытия посольства в другой стране (а равно открытия посольств других стран в новоиспечённой республике), оно будет считаться "де-юре" (установление дипломатических отношений - один из главных признаков официального юридического признания). Но может так случиться, что посольства не открываются, страна ни коим образом как независимое государство в официальных актах не упоминается, однако некоторые страны начинают с ней торговлю. Установление торговых связей в данном случае будет признанием "де-факто", то есть юридического подкрепления нет, но фактически новый геополитический игрок замечен и признан. Или вот, например, сожительство - это прекрасный пример семьи де-факто - когда отношения существуют сами по себе, но не имеют юридического основания. В противовес ему можно назвать фиктивный брак: де-юре он оформлен, но де-факто семейных отношений нет.

Как правильно передать права

Некоторое время назад на просторах интернета я наткнулся на заметку, в которой автор творческо-технической направленности хвалился своим уникальным методом борьбы с так называемыми “кидалами”, то есть с людьми, которые результаты творческой деятельности в карман положили, а вот вознаграждение отдать забыли. Метод прост: прописать в договоре пункт, гласящий, что права считаются переданными только с момента получения оплаты и, дескать, радоваться тому, что лишил оппонента возможности тебя обмануть. Как юрист я не могу сказать, что такой вариант совсем уж лишён смысла, но, как всегда, в этом деле есть несколько нюансов, о которых стоит рассказать.

Начнём с главного. Дело в том, что наличие договора самого по себе - это уже довольно благоприятное для автора условие. Большинство случаев недобросовестного поведения сторон приходится именно на те ситуации, в рамках которых договор не заключается. Для опытных людей давно уже известно, что заключенный договор решает 90% потенциальных проблем, а категорический отказ заказчика от такого договора - это почти гарантированный геморрой с ним в будущем. Для справки: чисто теоретически, договор может быть заключен как в письменном виде, так и в устном или даже “смешанном” (это, если что, выдуманный лично мной термин). В последнем случае подразумевается и различного рода переписка, которая при соблюдении ряда факторов (возможность четко установить лица, наличие явно выраженной воли сторон, закрепление существенных условий и т.п.) чисто теоретически может быть приравнена к письменному. Но, само собой, как и в любых других “юридических” ситуациях, нужно устранять всё, что может быть спорно истолковано сторонами, а поэтому традиционная форма договора всё ещё приветствуется. Кроме того, конкретно в случаях с объектами интеллектуальной собственности, письменная форма сделки обязательна в силу закона. Так что, выводим, правило номер один: заключил договор и подписал его вживую или через ЭДО - уже молодец.

Заключение договора - это в большинстве случаев нужное для обеих сторон условие. Если для исполнителя ключевым условием является получение им денег, то для заказчика, в особенности если это юридическое лицо, так называемое “очищение” прав. Важным моментом на этом этапе является установление собственно передаваемого объекта и прав на него. Некоторые лица ошибочно считают, что права на создаваемый в результате выполнения неких работ объект, будь то сайт, иллюстрация или программа для ЭВМ автоматически переходят к заказчику, но это не так. Если ты просишь некого Василия сделать тебе корпоративную страничку в установленные сроки, то ты получаешь ровно запрашиваемое, то есть набор файлов. Формально требования выполнены. Фактически использовать полученный результат ты законно не можешь, так как у тебя на это нет прав. В отличии от создания материальных объектов, когда заказчику важен именно некий изготовленный объект, в случае с интеллектуальной собственности, крайне важно не только добиться выполнения работ, но и передачи прав на результат. Это и есть "очистка прав". Поэтому ко всем подобным договорам всегда добавляется как минимум один пункт о передаче прав - в форме отчуждения или на условиях лицензии и эти права тоже должны быть оплачены (как минимум, нужна оговорка о том, что стоимость передаваемых прав включена в стоимость выполняемых работ).

В идеале же, помимо прав, нужно ещё описать и сам объект. Видеоролик можно охарактеризовать хронометражем и названием, длинный текст количеством символов и главами, иллюстрацию проще всего включить в виде приложения. Сложнее всего с комплексным объектом, вроде сайта или ПО - в этом случае нужна хотя бы переписка по электронной почте или аналогичным образом, позволяющим точно установить, что исполнитель направил заказчику определённые файлы (такой способ, в принципе, универсален и может применяться для любых других объектов). Фиксация переданных материалов, позволяет избежать такой неприятной ситуации, когда недобросовестным оказывается сам исполнитель. Сдал тот же Вася сайт, получил деньги “в чёрную”, а через месяц обратился в суд с требованием прекратить неправомерное использование результатов его творческой деятельности, а заодно выплатить компенсацию. Незадачливому заказчику придётся сильно напрячься, ведь никакого договора у него нет. Другая сторона баррикад: тот же Вася направил заказчику сразу несколько образцов, из которых по факту был принят и оплачен только один, а остальные Василий убрал в стол для другого потенциального клиента. Без фиксации передаваемого объекта вполне возможна такая ситуация, когда заказчик намеренно или в силу ошибки его собственного сотрудника решает приобщить к делу и остальные макеты, а Василию как бы и сказать нечего - в договоре не уточнено что именно он сдаёт, а из переписки следует, что передавались все макеты - вот и выходит, что права передал он на всё.

Вообще, ситуация, когда вопрос авторства вызывает неподдельный судебный интерес, далеко не редки. Довольно часто речь идёт о некотором недопонимании в целом добросовестных сторон, например, при установлении так называемого служебного произведения. Типичная ситуация: наш условный Вася из отдела маркетинга нарисовал какой-нибудь прикольный логотип своему работодателю. Его похвалили и решили получившееся изображение залепить на сайт. Вроде бы всё просто, однако по закону владельцем прав на логотип скорее всего остался Василий, так как служебное произведение нужно оформлять особым образом: писать служебки, актировать, отдельно оплачивать переданные права и т.п. Практика в данном вопросе неоднородна, но довольно часто суды встают на сторону граждан. Были даже случаи, когда наличие в трудовом договоре пункта о том, что сотрудник должен создавать объекты интеллектуальной собственности, само по себе не приравнивалось к основанию перехода прав.

Как вообще установить кто является автором конкретного произведения? Задача эта может колебаться от довольно простой до сложновыполнимой в зависимости от конкретных условий. Так, например, для цифровых материалов, вроде макетов или моделей, автору достаточно предоставить исходники. Предполагается, что в таких случаях наличие подобного рода материалов только у одной из сторон прямо указывает на авторство. Менее твёрдым вариантом является переписка, из которой явно следует кто кому что делал и передавал, хотя иногда это единственный вариант что-то доказать. В отдельных случаях работают не самые очевидные решения, вроде классической схемы с направлением заказного письма самого себе до того, как объект будет направлен заказчиком. Можно также обратиться к нотариусу для заверения копии. Способы интересные, но тоже 100% гарантии не дают. Почему? Посмотрите на дату этого поста. Разве её наличие на этом сайте может гарантировать, что его написал лично я? Поэтому озвучиваю совет номер два: исходники, если это прямо вытекает из текста договора, заказчику не передаём, а все объекты, которые имеют для нас потенциальную ценность в будущем, описываем как можно детальнее, в идеале излагаем в виде приложения к договору.

Теперь касательно собственно про договорные отношения. Стоит ли использовать оговорку о переходе прав с момента получения оплаты? И да, и нет. С одной стороны, это вполне законное условие, которое, в случае чего, будет принято судом как правомерное. С другой стороны, оно нешаблонное. А всё нешаблонное - это лишние проблемы для лиц, которые будут договор обрабатывать. Если для физического лица разницы никакой, то вот бухгалтерия вполне может сказать своё “фи”. Казалось бы, плевать на бухгалтерию, но если речь идёт об условном коммерческом “тендере”, где на выбор влияет любая деталь, наличие удобного договора вполне может сыграть свою роль. Говоря о том, какой вариант мне кажется более разумным - это классическая передача прав по акту. Начнём с того, что акт приема-передачи в рамках оказания услуг, выполнения работ или авторского заказа - это почти обязательная бумага. Актов, кстати говоря, может быть даже два - отдельно работы, отдельно права, но лично я обычно в таких случаях объединяю их один. Принятие прав по акту - это железобетонное с точки зрения момента перехода прав условие и при этом исполнитель может согласовать условие о том, что акт он подписывает только после получения оплаты. Поверьте, для многих компаний отсутствие нужной бумаги - это гораздо более веское условие начать действовать, нежели неформализированная претензия от автора.

Впрочем, бывает и так, что оплата по условиям договора осуществляется уже после подписания акта. Казалось бы, вот она беда - права то формально переданы, и уже не получится застращать заказчика судебными исками, но не огорчайтесь - это тоже не является какой-то серьезной проблемой. Дело том, что закон всё ещё на стороне исполнителя. Довольно занятную подстраховку автору даёт четвёртая глава Гражданского кодекса: согласно пунктам 5 статьи 1234 и 4 статьи 1237, в случае, если покупатель прав не выплачивает ему полагающееся вознаграждение, автор вправе расторгнуть договор и, соответственно, отозвать переданные права. Указанная норма распространяется как на “чистые” договоры лицензии или отчуждения, как и на подряд в части передаваемых прав. Это, само собой, уже судебная история, но по сути именно с этой отсылки нужно начинать свой путь устрашения недобросовестного исполнителя, так как здесь ему уже ни актами, ни какими-либо иными бумагами, если только речь не идёт о явном подлоге, отбрехаться не получится. Именно по причине наличия такой занятной статьи изначальная идея того человека из интернета мне и не кажется такой уж жутко полезной: не важно с какого момента формально должны передаваться права, если ты их можешь отозвать в случае неуплаты при практически любом раскладе.

В общем, господа и дамы, работа по договору - это не всегда лишняя возня, но иногда и очень серьезная подстраховка, а белая выплата хоть и влечёт за собой налоговую нагрузку, иногда очень помогает при разрешении возникших конфликтов. Некоторые компании, активно работающие с правами, даже повышают вознаграждение автору на размер “компенсации” НДФЛ, дабы тот не отказывался от официальных выплат и затем не имел потенциальной возможности заявить о том, что вознаграждения никакого не получал.

Юрист-несудебник

Здравствуйте, господа и дамы. Сегодня у меня для вас для разнообразия новая статья, а не копипаста старой. Давайте подумаем, что за зверь такой профессия “юрист”? Далёкие от этой профессии люди зачастую считают всех юристов адвокатами, что в принципе не странно: масс-медиа, да и в целом культурное окружение в первую очередь показывает нам юристов именно как участников судебных заседаний. Не возьмусь осуждать их за это: рутинная офисная жизнь - вещь слишком скучная для потребителя, то ли дело громкие процессы (которые, впрочем, тоже случаются далеко не так часто, как вы привыкли считать).

На самом деле специальностей, связанных с юриспруденцией, гораздо больше, чем кажется: это и нотариусы, и правоведы, и работники прокуратуры, и многие другие. Конечно же, высшее юридическое образование должно быть у любого судьи, да и специальность “таможенное дело” также относится к категории юридического. Довольно часто встречающаяся в современной России должность - корпоративный юрист, он же юрисконсульт: штатная единица, задачи которой можно описать как “мастер на все руки”. Конечно же, в крупных организациях существует разделение на конкретные задачи, например, довольно часто в отдельное направление выделяют специалистов по сопровождению государственных закупок, но в значительной доле организаций в штате присутствуют до двух человек максимум, а это и один единственный специалист.

Стоит отметить и то, что во многих случаях компании в принципе не держат юриста в штате, а нанимают их через аутсорс. При таком варианте проще найти специалиста под конкретные задачи, особенно если его подбор осуществляется через агентства или юридические конторы. Ну или можно банально сэкономить - если текущая деятельность организации не требует полной загрузки специалиста и нужно лишь периодически точечно решать возникающие проблемы. Нередки также случаи, когда для особо сложных судов компания нанимает внешнего представителя даже при наличии штатного юриста - опять же в силу необходимости решить конкретизированную задачу. Но в данном случае юридическую контору можно рассматривать как такого же отдельно взятого специалиста, только не “многорукого”, а “многоглавого”. У аутсорса, впрочем, есть своя проблема: он зачастую менее оперативен или не настолько хорошо знаком с особенностями внутренних процессов организации.

При такой ситуации очевидно, что штатному юристу приходится разбираться если не во всём многообразии правовых задач, то в значительной их части. Где-то углублённо, где-то хотя бы в базовой части. Также, как хороший инженер скорее всего решит задачу по другому профилю, пускай и не быстро, хороший юрист рано или поздно разберётся с тем вопросом, с которым он ранее не сталкивался. В конце концов, если на то пошло, гвозди можно забивать сковородкой, но насколько это будет удобно и эффективно?

Не так давно я столкнулся с необходимостью поучаствовать в гражданском процессе со стороны истца и после чётко выверенного арбитража, скажу честно, слегка приуныл. Право, применяемое в арбитражных судах, в принципе, не пришло к нам с марса, то есть хотя суды общей юрисдикции и руководствуются другим кодексом (ГПК вместо АПК), общие принципы у них схожи. Однако, дьявол кроется в деталях и я это понял на своей шкуре. Многие привычные аспекты здесь работают иначе и речь здесь не о “твёрдом” праве, а о конкретных процедурах, узнать о которых без конкретного опыта довольно затруднительно. Например, может совершенно спокойно оказаться, что помощник судьи пропадёт где-нибудь на неделю и ты в принципе не сможешь получить никакой информации, а приложения к поданному в электронном виде заявлению, со слов судебного аппарата, к ним не попадают в принципе. Или вот ещё одно интересное наблюдение: районные суды Московской области гораздо легче идут на контакт, к ним проще банально прийти лично, в то время как в Москве суды формально пытаются перейти на электронное взаимодействие, но пока у них это не очень хорошо получается. При этом, на двери приёмной висит объявление, рекомендующее подавать заявления онлайн, но при этом если ты решишься так поступить, то словишь кучу проблем.

Кроме того, хотя формально сроки рассмотрения дела прописаны в законе, на деле суды общей юрисдикции могут неоправданно затягиваться. Один мой знакомый жаловался мне, что рассмотрение дела в апелляционной инстанции по совершенно формальной жалобе заняли целый год: суд просто постоянно переносил заседания по причине неявки заявителя. Из личного опыта: районный суд временно переехал в здание мирового, где территория сильно ограничена. Гражданские дела рассматривают одновременно 2 судьи, причём и на проходной, и в повестке, и на вывеске двери они указаны по одному кабинету. Однако, на самом деле, второй судья в этот момент сидит совсем другом помещении. Как это узнать? Теоретически, точный кабинет должен писаться на сайте Мосгорсуда, однако по факту просто выходит помощник первого судьи и когда его спрашивают по заседания, он отвечает "вам в 36-ой кабинет". Толпа народу встаёт и спешно идёт этот кабинет искать. Расслабляться в суде нельзя. Расслабился - накосячил. Чем меньше у тебя опыта, тем неприятнее косяки.

Вообще, в это дело я как раз ради получения такого опыта и ввязался, хотя заранее предупредил “нанимателя” об отсутствии опыта, да и в целом возможные последствия своих ошибок понимаю. Истцу в этом плане проще, например, если суд возвращает исковое заявление в случае обнаружения каких-либо недостатков, ничто не мешает эти недостатки исправить и подать иск заново (это при том, что до момента возврата у тебя есть время их исправить в рамках исходного дела). Но в целом я отчасти понимаю, почему началась движуха с так называемой “адвокатской монополией”, то есть ввести запрет на представление интересов граждан всем лицам, не имеющим адвокатской корочки: банально по той причине, что диплом юриста вовсе не означает, что человек способен профессионально вести судебное дело.

И в принципе, это можно сказать по всем направлениям: регистрации юридических лиц, лицензировании деятельности, заключению различных типов договоров, ведению внутренней документации и множеству других вещей - везде, помимо сухой теории, нужны практические знания, которые ты можешь получить только непосредственно работая в этом направлении. Особенно это важно в тех случаях, когда работаешь с государственными учреждениями, так как здесь всегда есть куча нюансов и особенностей. Например, на предыдущем месте работы мне доводилось иметь дело с лицензированием телевещательной деятельности в Роскомнадзоре и на тот момент там действовало негласное и совершенно абсурдное с точки зрения “твёрдой” теории правило: нельзя было сделать доверенность на получение любых лицензий и свидетельств - в доверенности должна было быть указано конкретная бумажка, которую ты имеешь право получить. Закусить удила, подать жалобы? Да, можно, однако в отношении органа, от решений которого зависит вся деятельность организации, вряд ли стоит себя так вести.

Юриспруденция даже в указанных мной направлениях - вещь достаточно объёмная и разбираться сразу во всём невозможно, а ведь мы даже не затронули такие вещи, как международное право или, например, таможенное оформление. Так что, если вам вдруг на жизненном пути встретится знакомый юрист и у вас возникнет непреодолимое желание попросить его о помощи, не забывайте о такой простой вещи, как квалификация. Человек, не имеющий опыта в нужном вам направлении, будет не сильно полезнее статьи из интернета, разве что на очевидные ошибки укажет.

С днем юриста

С праздником, дорогие коллеги, что мне вас сто лет не видеть!

Гражданский ликбез. Удостоверение личности

Могут ли "права на вождение" заменить паспорт? Нужно ли всегда носить с собой удостоверение личности? Что может ожидать гражданина, не взявшего с собой паспорт по пути в соседний дом? Сегодня у меня для вас краткий ликбез по этой теме.

Тянуть кота за выступающие части тела я не буду, сразу скажу, что согласно Федеральному закону от 28.04.2023 N 138-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" и Постановлению Правительства РФ от 23.12.2023 N 2267, основным документом гражданина РФ, удостоверяющим его личность, является паспорт. Дополнительно к нему, согласно отдельным законам, применяются: заграничный паспорт - при нахождении гражданина в заграницей, удостоверение личности военнослужащего РФ (в т.ч. и военный билет), удостоверение моряка (раньше оно называлось "паспорт моряка"), либо временное удостоверение личности, выданное уполномоченным органом - на срок его действия. Также таким документов является Свидетельство о рождении, но только для граждан не достигших 14 лет. Для иностранных лиц, в свою очередь, помимо паспорта, может применяться удостоверение беженца и Свидетельство о предоставлении временного убежища на территории РФ. Однако указанный закон не устанавливает все возможные случаи, когда документ может удостоверять личность.

Частными случаями являются также профессиональные удостоверения и его статус рассматривается в рамках конкретных нормативно-правовых актов. В частности, удостоверение адвоката подтверждает право его беспрепятственного доступа в здания судов и прокуратуры, заменяя в таком случае паспорт, однако рассматривать его как полноценный аналог паспорта не стоит. Служебное удостоверение сотрудника полиции также подтверждает наличие у него необходимых полномочий, но в законе "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации" указано, что такой документ является "подтверждающим личность сотрудника", что можно трактовать скорее как подтверждение правомочий действовать в соответствии с законом "О полиции" и прочими актами. Удостоверение депутата Совета Федерации Федерального Собрания, является "основным документом, подтверждающим личность и полномочия депутата", но его при этом всё же приравнивают к полноценному документу, удостоверяющему личность - вероятно, в силу статуса такого человека.

Кроме того, стоит учитывать, что к разрешению данного вопроса применяется Решение Коллегии ЕЭК от 02.04.2019 № 53 "О классификаторе видов документов, удостоверяющих личность", однако оно служит скорее целям унификации международных отношений, а поэтому не противоречит и не изменяет законодательство РФ. Грубо говоря, документы из представленного списка должны в обязательном порядке приниматься в любой странеЕАЭС, в то время как различные удостоверения, в список не включённые, могут рассматриваться как удостоверение личности только на территории РФ.

У тебя есть карта?

А теперь мы поставим цель найти альтернативные способы удостоверения личности. Начнём с довольно часто встречающейся ситуации: "паспорта у меня нет, но есть его фотография". Что скажет по этому поводу закон? Прямого запрета фотографировать паспорт и даже показывать его всем желающим закон не содержит, однако здесь мы исходим от обратного. В статье 9 ФЗ 138 указано, что "Паспорт может быть оформлен в виде документа на бумажном носителе или в виде иного документа, в том числе содержащего электронный носитель информации, определяемого нормативным правовым актом Президента Российской Федерации". Без бумажки, как говорит древняя юридическая поговорка, ты фекалий. С фотографией бумажки, как видите, тоже, так она в числе "иных документов" нигде не фигурирует. Честно, я очень хотел найти какое-нибудь интересное судебное решение, посвящённое этому вопросу, но не нашёл. Гештальт пока что остаётся незакрытым.

А что насчёт электронного паспорта из приложения "Госуслуги"? Согласно Указу Президента РФ от 18.09.2023 N 695, предъявление паспорта в электронной форме с использованием мобильного приложения федеральной государственной информационной системы в определённых случаях приравнивается к предъявлению оригинала. Звучит красиво, однако перечень таких случаев в настоящий момент сильно ограничен и зачастую идёт с оговоркой "при наличии технической возможности". В число возможных способов использования входит оказание государственных услуг, осуществление финансовых операций через интернет, электронная запись в медицинские учреждения, подтверждение личности студента при поступлении в учебное заведение, покупка билетов на транспорт. А оговорка про техническую возможность оставляет любому ответственному лицу право в любой момент потребовать паспорт аналоговый, сославшись на то, что "компухтер не работает". Таким образом, электронный паспорт пока что не заменяет "аналоговый", хотя в будущем, возможно, ситуация изменится.

Есть документы, удостоверяющие личность, а есть личности, удостоверяющие документы. Может ли заменить оригинал паспорта его нотариальная копия? Нотариус действительно может заверять копии документов, что по сути означает утверждение их идентичности оригиналам, но не более того. Нотариус не проверяет "правильность" оригинала и законность его содержания. Таким образом, теоретически, может быть заверен поддельный паспорт. И если оригинал идентифицировать в теории можно, то на копии следы подделки уже не видны. Что характерно, даже в отношении доверенностей ведутся жаркие судебные споры и в отдельных случаях нотариальная копия становится причиной отказа в требованиях лица, что уж говорить о документах удостоверяющих личность.

Интересный момент. Нотариусам до 2016 года было прямо запрещено осуществлять свидетельствование верности копии паспорта и некоторых других документов. В 2016-ом году приняли обновлённую редакцию Методических рекомендаций по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них, где заверение разрешили, при этом указав, что что "лицо, представившее документ нотариусу, владеет документом добросовестно". Проще говоря, если кто-то получит ваш паспорт на руки, он сможет сделать его нотариальную копию. Другой вопрос, сможет ли он её использовать по преступному назначению?

Кстати говоря, Свидетельство об установлении тождественности личности с лицом, изображенным на фото, выданное нотариусом, также не является допустимым документом для удостоверения личности и гражданства. Такое решение было принято в Определении СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 декабря 2015 г. N 48-КГ15-14.

А что насчёт "прав"?

Кто-то наверняка скажет "Вот в США никаких паспортов нет - все носят с собой права, а при их отсутствии - ID карту". Хороший довод, но, увы, водительское удостоверение очень ограниченно вписывается в перечень подтверждающих личность документов.

В этом свете интересное дело было приведено в качестве примера в Обзоре судебной практике Верховного суда № 1 (2023): водитель, который перевозил опасные грузы, был остановлен сотрудниками ГИБДД. По правилам, если какое-либо транспортное средство перевозит опасные грузы, то у каждого члена экипажа должно быть удостоверение личности. Водитель же предъявил сотруднику лишь водительские права, а также свидетельство о подготовке на дорожную перевозку опасных грузов, в результате чего был оштрафован нашей бдительной полицией. Районный суд отменил составленный акт "в связис отсутствием состава административного правонарушения", однако дело в итоге дошло до Верховного суда, который разложил ситуацию по полочкам и поддержал изначальное решение ГИБДД. Водителя спасло лишь то, что к этому моменту сроки исковой давности истекли, а поэтому дело на новое рассмотрение отправлено не было.

Однако, отдельные законы для отдельных случаев таки приравнивают водительские права к удостоверяющим личность документам. В частности, согласно Приказу Минздрава России от 20.02.2021 N 130н, они могут быть использованы при установлении возраста покупателя табачной продукции или никотинсодержащей продукции. А в соответствии с Приказом АО "Почта России" от 16 августа 2024 года № 249-п, водительское удостоверение может быть использовано для подтверждения личности при отправке и получении почтовых отправлений.

И что теперь?

В начале статьи я обещал поведать вам о возможных последствиях отсутствия удостоверения личности в кармане штанов. Если говорить о базисе, закон не обязывает гражданина носить с собой паспорт. Но на самом деле, данный вывод нужно воспринимать несколько иначе: за его отсутствие, за исключением отдельных специфических ситуаций, не предусмотрен штраф.

Самым простым примером являются требования полиции. Федеральный закон от 07.02.2011 N 3-ФЗ устанавливает, что сотрудники полиции имеют право проверять документы, удостоверяющие личность граждан, если имеются данные, дающие основания подозревать их в совершении преступления или полагать, что они находятся в розыске, либо если имеется повод к возбуждению в отношении этих граждан дела об административном правонарушении, а равно если имеются основания для их задержания в случаях, предусмотренных федеральным законом, принимать меры по идентификации указанных лиц. Для понимания, сократим вышеприведённой текст до "сотрудники полиции имеют право проверять документы, удостоверяющие личность". Мы не будем углубляться в тему "как сотрудник должен обосновать свои требования", это совсем другая история, обратим внимание на то, что полиционеры также имеют право принимать меры по идентификации указанных лиц. Это значит, что в случае невозможности установить личность (читай: паспорта с собой нет), они могут временно задержать лицо до момента этой самой личности установления. Сделать это, например, можно в отделении полиции, "пробив по базе". Такое задержание в целом будет считаться законным в силу положения статьи 91 УПК РФ.

А вот статья 19.15 КоАП РФ предусматривает ответственность за проживание гражданина России без паспорта. Она влечёт наложение административного штрафа в размере от 2 тысяч до 3 тысяч рублей", правда в данном случае речь о том, что у гражданина паспорта нет в принципе. Обязанности носить паспорт всегда с собой оно не предусматривает, однако, Постановление Правительства РФ от 2 апреля 2020 г. № 417 в период действия режима "повышенной готовности" в таки устанавливало именно обязательное ношение паспорта с собой. Понятное дело, оно уже не актуально.

Право проверять документы, удостоверяющие личность, в соответствии с ведомственными приказами, есть у операционно-кассовых сотрудников банка, работников МФЦ, организаторов проведения ЕГЭ, работников почты, контролеров в общественном транспорте. Однако, это не столько не право требовать документ, сколько полномочия отказать в осуществлении определённых действиях в случае его непредъявления. Обязанность предъявить документ, удостоверяющий личность, предусмотрена для пассажиров различного рода транспорта, в том числе при посадке в поезд и регистрации на авиарейс - согласно приказам Минтранса России 352 и 82 соответственно. Говоря ещё раз о нотариусах, стоит отметить, что статья 42 "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" устанавливает обязательную проверку обратившегося за любым нотариальным действием гражданина.

Изображение гражданина. Личное и публичное

Сегодня мы затронем одну из самых противоречивых по мнению пользователей тему интернета - использование изображение гражданина, полученного путем фотографии и видеосъемки. Когда заходит речь о данном вопросе, споры почти гарантированы. Одни лица вспоминают про конституцию, другие ссылаются на уголовный кодекс, но вот непосредственно гражданский кодекс вспоминают реже - видимо, это слишком простой путь для того, чтобы его выбирать. А ведь начинать нужно именно с него, а затем уже расширять сделанные выводы на иные законы. Первая часть статьи будет суховатой теоретической, но потом пойдут интересные примеры из судебной практики.

И так, давайте знакомиться: статья 152.1 ГК РФ. Что она нам говорит? А то, что обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина, как в виде фотографии, так и видеозаписи или даже произведения изобразительного искусства, в которых он изображен, допускаются только с согласия этого гражданина. Формулировка довольно интересная с точки зрения правового разбора, ведь в законах один единственный союз или какая-нибудь запятая могут серьёзно повлиять на трактовку. Предполагается, что обнародование здесь является первичным, а все остальные действия связаны уже с использованием опубликованного изображения (здесь и далее под “изображением” имеется в виду не картинка, а любой способ фиксации человека), что, в общем-то логично и чуть позже вы поймёте почему.

Сразу отмечу , что под обнародованием, согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда, следует понимать осуществление действия, которое впервые делает данное изображение доступным для всеобщего сведения, включая размещение его в сети "Интернет". При этом, если гражданин самостоятельно опубликует своё изображение, сей факт вовсе не влечёт автоматическое предоставление права широкому кругу лиц свободно его использовать. Таким образом, правомерное обнародование само по себе не исключает применение вышеуказанной нормы законы в случае незаконного использования обнародованной фотографии. В свете этой информации стоит лишь добавить, что большинство социальных сетей в своих правилах прямо лишает пользователя на защиту своих прав, обговаривая добровольный отказ от применения статьи 15.2.1 и предоставление владельцу сети прав на использование изображений.

Идём дальше. Указанная норма, помимо чисто договорных условий, и сама по себе имеет ряд важных исключений, предполагающих, что можно обнародовать без согласия, но только в следующих случаях:

• использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах
• изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях, за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования
• гражданин позировал за плату

С последним пунктом всё понятно и его разбор не требуется, а вот первые да могут вызвать некоторое непонимание. В частности, очевидный вопрос, который задаст большинство - что это за такие “интересы” и какой у них есть предел? Для получения ответа, придётся зайти издалека. Есть у нас такой закон "О средствах массовой информации", дающий журналистам право производить записи, в том числе с использованием средств аудио- и видеотехники, кино- и фотосъемки, но только в рамках закона. И так уж получилось, что именно в рамках журналистики потребовались разъяснения высших судов касательно разумных пределов ограничений “свободы слова”.

Судам необходимо проводить разграничение между сообщением о фактах (даже весьма спорных), способным оказать положительное влияние на обсуждение в обществе вопросов, касающихся, например, исполнения своих функций должностными лицами и общественными деятелями, и сообщением подробностей частной жизни лица, не занимающегося какой-либо публичной деятельностью. В то время как в первом случае средства массовой информации выполняют общественный долг в деле информирования граждан по вопросам, представляющим общественный интерес, во втором случае такой роли они не играют.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 N 16 (ред. от 09.02.2012) "О практике применения судами Закона Российской Федерации "О средствах массовой информации"

Допускается обнародование и использование изображения гражданина без его согласия, когда имеет место публичный интерес, в частности если такой гражданин является публичной фигурой (занимает государственную или муниципальную должность, играет существенную роль в общественной жизни в сфере политики, экономики, искусства, спорта или любой иной области), а обнародование и использование изображения осуществляется в связи с политической или общественной дискуссией или интерес к данному лицу является общественно значимым. Вместе с тем согласие необходимо, если единственной целью обнародования и использования изображения гражданина является удовлетворение обывательского интереса к его частной жизни либо извлечение прибыли.

Определение Конституционного Суда РФ от 26.03.2019 N 698-О

Нужно понимать, что СМИ - это всё-таки особый вид профессиональной деятельности, для которой самим законом предусмотрено право получать и передавать информацию. Грубо говоря, вне рамок государственных интересов, то, что нельзя делать даже условной прессе, нельзя делать никому. Понимая условные пределы вышеуказанных “интересов”, мы по аналогии можем сделать выводы и об использовании изображений вне рамок массовой информации, однако расплывчатость формулировок зачастую позволяет удовлетворять жалобы даже в рамках рядовой профессиональной деятельности СМИ, чего уж там говорить об обычных гражданах, решивших стать корреспондентами. Характерный пример “правильного” применения закона наблюдается в иске к главному редактору издания "Моя информационная газета в Петровске". Как следует из материалов дела, истец Каргин А.А. является атаманом Петровского станичного казачьего общества, при поддержки которого, собственно, и издаётся вышеуказанная газета. В ноябре 2011 года в состоялось публичное мероприятие - казачий круг окружного казачьего общества Саратовской области, на котором, присутствовали представители газеты, производившие фотографирование участников общественно значимого мероприятия. В результате суд пришёл к выводу, что в связи с тем, что истец, будучи атаманом Петровского станичного казачьего общества в силу своего положения является публичным человеком, поэтому он должен осознавать, что это автоматически влечет за собой усиление внимания в отношении его частной и публичной жизни. К тому же общественность имеет право на получение информации о нем и его деятельности, что является неотъемлемым правом в демократическом обществе, и, что при определенных обстоятельствах может распространяться даже на отдельные аспекты частной жизни публичных лиц, которым и является истец.

Есть, впрочем, и обратные примеры В рамках отдельной судебной практики, зафиксировано обращение в адрес Дальневосточной Информационной Компании. Как следует из материалов дела, в электронном периодическом издании ответчика была опубликована статья под заголовком «Смутившая президента» Соловьенко вновь отличилась на Русском», в приложении к которой была обнародована фотография истца. Речь в заметке шла о времяпрепровождении журналистов в ожидании пресс-подхода высокопоставленных российских чиновников и президента России. При этом, как установил суд, в заметке явно указывался профессиональный интерес к истице, которая известна своей книгой «Зачем я смутила президента?» и запомнилась общественности смелыми вопросами президенту. Суд при этом решил, что публикация фотографий в данном случае не удовлетворяла общественный или публичный интерес, а исходя из содержания статьи, публикация фактически была направлена на удовлетворение обывательского интереса к эпизодам общения истца до начала совещания. Кстати, в этом деле мне очень понравилась отдельная формулировка, видимо взятая из доводов истца: “Само изображение истцу не нравится, сделано умышленно в искаженном, уродливом виде”.

Или вот вам кардинально иная ситуация - как раз по теме “не стоит играться в журналистов”. Два гражданина, являющиеся по роду службы инспекторами ДПС, обратились в суд с иском о признании незаконным опубликование и использование изображения в видеозаписи, опубликованной в сети «Интернет». Как следует из материалов дела, находясь возле АЗС, истцы в форменном обмундировании и с применением служебного автомобиля несли службу по контролю за соблюдением безопасности дорожного движения его участниками, где и были зафиксированы гражданином, а впоследствии попали на канал «Народный контроль 174». Истцы ссылались на то, что размещенные ответчиком видеозаписи не свидетельствуют об использовании изображений истцов в государственных, общественных или иных публичных интересах, либо с целью защиты правопорядка и общественной безопасности, а целью обнародования послужили личные интересы ответчика, направленные на “подогрев интереса аудитории и возможных читателей той группы, в которой он размещает свои видеозаписи, а также в целях дополнительного привлечения внимания к публикуемому контенту”. Указанные доводы поддержал суд, заключив, что в момент производства записи ответчик удовлетворял свой обывательский интерес, сделав объектом съемки исключительно истцов, при опубликовании видеозаписи он преследовал личные мотивы. При этом, материалами дела установлено и то, что истцы дали согласие ответчику на свою видеосъемку с целью возможности обжалования их действий, но вот на публикацию в ютубе не подписывались.

Стоит также отметить, что гражданские отношения - не единственная составляющая оговорки к данной норме. Другая сторона её применения - это государственные нужды. К примеру, совершенно законным будет вывешивание фотографии находящегося в федеральном розыске лица или, наоборот, публикация “официального” изображения должностного лица в каком-нибудь чате, помогающего лицам его идентифицировать. В то же время, фотографии задержанных лиц, подозреваемых в совершении преступления зачастую блюрятся именно в силу действия статьи 152.1.

Что касается съёмки в общественных местах, то здесь несколько проще: снимать можно что угодно и как угодно, за исключением случаев когда оператор явно выделяет конкретного человека. Главное, чтобы съемка проводилась в публичном месте - на улице, в магазине, государственном учреждении. Под это исключение попадает и любительское видео на пляже, и работу камер видеонаблюдений, и съемку местности с помощью квадрокоптеров, и многое что другое. Норма более, чем разумная, но нужно понимать,что, например, частная вечеринка в личном доме - это уже не публичное место, а если в своём ролике вы намеренно допрашиваете какое-либо лицо, то изображение такого лица становится основным объектом использования.

Теперь предположим, что очередной мамкин блогер решил поснимать просрочку в магазине. Каким образом могут быть истрактованы его действия? Пока он будет ходить между рядами и щупать на камеру засохшие булки, даже если на камеру будут периодически попадаться лица мимопроходящих бабок, его действия совершенно однозначно законны. Если же он решит взять интервью у сотрудника кассы, то тут уже очевидным будет незаконность публикации такого материала (если не брать в расчёт возможность применения оговорке об общественных интересах).

Что касается фактического применения указанной нормы, то помимо статьи 137 Уголовного кодекса, диспозиция которой может распространяться в том числе и на данные случаи, возможно “гражданское” применение закона. В той же статье 152.1 указано, что в случае незаконного распространения его изображения в сети "Интернет", гражданин вправе требовать удаления этого изображения, а экземпляры на материальных носителях подлежат изъятию из оборота и уничтожению. Заодно к указанным требованиям можно предъявить требования компенсации морального вреда, которые российскими судами довольно редко удовлетворяются в полном объёме, но совсем всё же не игнорируются.

Примером из практики является иск Свисюк и Макаровой к ЗАО "Дом отдыха "Ершово", в рамках которого по результатам апелляционное рассмотрения интеллектуальные права на фотографии граждан подтверждены не были, но вот именно их образы, присутствовавшие в рекламных материалах дома отдыха, были всё же отмечены как незаконно размещённые, за что суд взыскал для каждого по 10 тысяч рублей компенсации морального вреда. Кроме того, стоит отметить, что хотя какие-то совсем уж большие суммы компенсации, как это бывает с товарными знаками, через суд в данном случае получить сложно, но если речь идёт о какой-нибудь книге, то издательству, скорее всего, будет выгоднее выплатитьвам вознаграждение, нежели уничтожать весь тираж (который, к тому же, придётся сначала изъять из продажи).

Когда перцовый баллончик может стать проблемой для обоих

Привет, мою любители скучных юридических разборов. Сегодня у меня для вас ещё одна тема и мы наконец-то вновь вернёмся в чудесный волшебный мир уголовного права. Что вы лично думаете о такой вещи, как нелетальное оружие самообороны? Согласитесь, слово “нелетальное” - оно сразу как-то успокаивает и вообще никак не вяжется с уголовным преследованием применившего его лица. Однако, стоит заметить, что убить человека можно самыми вроде бы невинными объектами, а покалечить вообще чем угодно. К последним относится такая вещь, как газовое оружие, бездумное применение которого вполне может привести к неприятным последствиям.

Для начала немного базовой теории. Газовое оружие, как таковое - это по сути оружие самообороны, которое в свою очередь относится к гражданскому оружию в терминологии закона “Об оружии”. В число возможных его видов входят как классические газовые пистолеты, так и механические распылители, аэрозольные и другие устройства, снаряженные слезоточивыми или раздражающими веществами. Возможно, где-то на тематических форумах этот вопрос уже неоднократно всплывал, но в рамках описания, данного закона, как я считаю, все предельно ясно: что пистолеты, что балончики - это всё газовое оружие, а поэтому состав слезоточивых газов должен отвечать установленным нормам. Они, кстати говоря, прописаны в Приказе Минздравсоцразвития № 583н от 22.10.2008г. Указанный документ устанавливает не только сами вещества, но и их предельное содержание в заряде, что наталкивает на мысль о том, что нарушающие стандарты “нелицензионные” экземпляры вполне могут оказаться незаконными. И хотя для ношения баллончиков (как, кстати, и электрошокеров) каких-то разрешений и уж тем более лицензий не требуется, они в любом случае несут потенциальный вред. А где вред, там и последствия от причинения такого вреда.

Тут сразу скажу, что по части распространённости и деталях воздействия тех или иных веществ я полный профан, но, исходя их найденной мной информации, с точки зрения бытового применения наиболее популярным сейчас является “Олеорезин капсикума” (сокращенно ОС) - именно он заправляется в так называемые “перцовые баллончики”. Это, если так можно сказать, условно лайтовый элемент, вред от которого минимален, хотя не исключён полностью, но при этом он действует и на собак, и на лиц находящихся в алкогольном или наркотическом опьянении. В 90-ые также активно применялись более тяжелые препараты на основе Хлорацетофенона (он же СN), например, пресловутая «Черемуха-10», долгое время состоявшая (а возможно и до сих пор состоящая) на службе у органов внутренних дел. Ещё один вариант - Ортохлорбензальма-лонодинитрил (вещество CS) - самое токсичное из допустимых в гражданском оружии средство, вызывающее не только слезоточение, но и сильный кашель. Это не полный список всех возможных “препаратов”, я лишь пытаюсь показать, что по своей сути, что “Черёмуха”, что перцовый баллончик - одного поля ягоды, хотя и не идентичны. В научной среде они имеют общее наименование - ирританты, поэтому далее мы будем применять этот термин.

В принцип действия и химический состав каждого из них погружаться я смысла не имею, поэтому ограничусь копипастой некоторых тезисов, найденных мной в ряде материалов. Механизм токсического действия ирритантов преимущественно одинаков: при попадании на слизистые оболочки глаз, верхних дыхательных путей и на кожный покров, ирританты, вследствие выраженной липидофильности, легко проникают через клеточные структуры, достигая чувствительных нервных окончаний, вызывая болевые ощущения в местах непосредственного контакта. Конкретный эффект зависит от концентрации и состояния человека. В малых концентрациях ирританты обладают раздражающим действием на глаза и верхние дыхательные пути, а в больших концентрациях вызывает ожоги открытых участков кожи, временную потерю зрения, затруднение дыхания, в некоторых случаях – паралич дыхания, сердца и смерть. В последнем случае она возникает вследствие таких “неприятных” побочек, как приступ ишемической болезни сердца и бронхиальной астмы, токсический отек легких, ну и, конечно же, острой аллергической реакции. Само собой, это достаточно обобщённое определение, но в настоящей статье я не ставлю задачей точно разграничить отдельные вещества и описать принципиальную разницу их действия. Речь именно о том, что любой подобный газовый баллончик представляет потенциальную опасность в силу возможного нарушения дозировки, а также условного состояния лица, подвергнутому его воздействию.

А теперь давайте перейдём собственно к юридической части. Какая в принципе предусмотрена ответственность за применение газового оружия? Начнём со статьи 37 УК РФ, которую я для понимания приведу в упрощённом виде. Не является преступлением причинение вреда при защите личности и прав обороняющегося от посягательства, если это оно было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия. Защита от посягательства, не сопряженного с насилием или угрозой его применения, является правомерной, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны, то есть умышленных действий, явно не соответствующих характеру и опасности посягательства. Наконец, не являются превышением пределов необходимой обороны действия, если лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения. Написано красиво: у нас есть оборона в непосредственно опасной ситуации - формально бей, чем хочешь, и есть оборона без опасной ситуации, где ты должен отвечать соразмерно, но применение указанной статьи очень сложно и неоднозначно в российском правовом поле. Существенную роль в оценке возможных рисков является правоприменительная практика, а она сильно пляшет и во многом зависит от конкретной ситуации. К примеру, оговорка про “не мог оценить степень опасности” - она вообще настолько субъективна, что в пользу обвиняемого применяется крайне редко.

Чтобы хотя бы немного приблизиться к более объективному ответу, нужно вспомнить о таком понятии, как вред здоровью, на который, собственно, и указывает процитированная статья 37. О том, по каким критериям этот вред определяется, я уже писал в одной из своих статей. Напомню кратко: легким вредом считаются поверхностные повреждения, влекущие временное наступление нетрудоспособности до 21 дня включительно или стойкие, но крайне незначительные. Средний – это расстройство свыше 21 дня или значительная утрата общей трудоспособности от 10 до 30% условных функций организма включительно. Тяжкий – вызвавший развитие опасного для жизни состояния, и который не может быть компенсирован организмом, в том числе и потеря зрения. Вред без наступления нетрудоспособности в классификации уголовного кодекса вообще вредом не является.

Ну вот, собственно, давайте оценим возможный исход применения ирританта с точки зрения нанесения вреда. Во-первых, очевидным условием применения 37-ой статьи является именно нападение с насилием, либо угрозой насилия. Бытовой конфликт, где один нехороший человек оскорбил другого, а тот обиделся и брызнул из баллончика - это не самозащита в принципе. Тебя кто-то намеренно толкнул в ходе конфликта - это уже, в принципе, насилие, но в этом случае оценивается соответствовал ли способ защиты характеру нападения, причём не только в контексте самого конфликта, но и его последствий. Если нападавший лишь прокашлялся и продолжил свой путь, то есть вреда здоровью причинено не было - это одно, а если у него сердце остановилось или сетчатка потом отслоилась - совсем другое. В этом случае, в силу в зависимости от тяжести вреда и характера действия подсудимого, применение газового оружия вполне может соответствовать характеру статьей 111-115 УК РФ, в том числе и “целевой” 114-ой - причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны.

Ну а если результатом стала смерть, то тут у нас уже статья 108 УК РФ - убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны, либо 109 - причинение смерти по неосторожности. По обеим предусмотрено лишение свободы на срок до двух лет, разница лишь в классификации. Грубо говоря, здесь основную роль играют мотивы: если следствием будет установлено, что ты намеренно провоцировал конфликт или изначально собирался заставить оппонента страдать, а вовсе не защищался, но недооценил возможный эффект (всё же не собирался именно убивать, но так получилось), то твои действия могут быть классифицированы именно как причинение смерти по неосторожности. Аналогично, кстати, и с причинением вреда, где тоже многое зависит от выявления умысла или мотива. Также Думаю, в одной из следующих статей я детальнее опишу разницу между составами этих преступлений.

Ну и, наконец, вполне возможно такое: угрозы не было, конфликт развился на словесном уровне или, опять же, ситуация глазами “распылителя” не нашла подтверждения у правоохранительных органов, ущерба здоровью нет, то есть состав для уголовки отсутствует, но пострадавший при этом сообщает о тяжелых физических страданиях и наглом агрессивном поведении второй стороны. В таком случае применение ирританта может быть рассмотрено как совершенное из хулиганских побуждений. А это штраф по статье 20.1 КоАП РФ до 1 тысячи рублей или административный арест на срок до 15 суток. И вроде бы санкция не особо существенная, но это как минимум задержания с целью составления протокола.

Заключение. Газовое оружие - это рулетка. Применяя его, ты никогда не можешь быть уверен в том, что у “агрессора” не начнётся острая аллергическая реакция, что у него нет хронических заболеваний сердца или дыхательной системы, что он не получит в результате распыления серьезный ущерб органам зрения. Кроме того, оценка события с точки зрения правоохранительных органов может сильно отличаться от твоего субъективного восприятия ситуации и даже объективных факторов - просто потому что ты не имеешь возможности их чем-то доказать: да, агрессор может и обещал тебя побить, но у тебя нет ни записи события, ни показания свидетелей, а вот он зафиксировал полученный ущерб и написал на тебя заявление. По этой причине даже в действительно опасной ситуации первое, о чём нужно задуматься - это о том, чтобы прекратить конфликт путём ухода от него, а если надо и “убега”. А уж рассматривать баллончик с точки зрения “прекращателя конфликта” или оружия возмездия из-за мелких обид - глупо и недальновидно. Ирританты - это средство на случай реальной опасности для своей жизни и жизни близких, а не игрушка, и применять его, как и любое оружие, нужно лишь в самом крайнем случае, когда иные возможности исчерпаны и угроза очевидна. Тогда действительно лучше пусть один судит, чем четверо несут.